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“以非法占有为目的”的认定方法
谢谢刘律师对我的答复！我对“以非法占有为目的”的认定还是有些模糊，请问刘律师有什么方法可以更好地加以判断呢？
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| 刘磐山律师回复：：“以非法占有为目的”作为行为人的主观心理活动具有潜隐性和动态性。在司法实践中，有两种认定方法：一是直接证明，即根据行为人的自身供述内容加以证明。但由于行为人一般都有避重就轻、逃避惩处的心理，往往不会主动供述其行为是以非法占有为目的，实践中直接证明方法并不能得到普遍运用。另一种是通过查明的相关事实，借由刑事逻辑学中通常采用的刑事推定的方法。但目前我国刑事推定技术研究尚未成熟，刑事推定作业缺乏科学的操作规则，有关问题需要通过司法实践不断加以总结提升。关于刑事推定，司法实践中一般应该注意三点：（1）基础事实真实原则。即据以推定的基础事实必须是可以借由证据加以证明的客观事实。（2）具有高度盖然性原则。作为推定的基础事实和待证事实之间应当有紧密常态联系，具有高度盖然性，缺乏高度盖然性共存关系的两个事实是不能推定的。（3）可辩驳原则。刑事推定所产生结论的效力具有可辩驳性。被告人提出确切事实足以使推定结论产生“真伪难辩”的（不必要求推翻或者否定推定结论），推定即不能成立。所以在具体办案过程中，要求侦查机关必须全面收集对被告人有利和不利的证据，这样才能避免作出片面推定。 |
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| 2012-10-6 0:17:29 |
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赌博
请问赌博罪如何判刑？
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| 刘磐山律师回复：根据《刑法》等相关规定，构成赌博罪的要处于三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处于十年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 |
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| 2012-10-5 1:23:04 |
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合同诈骗和经济纠纷的本质区别
我自己有一家公司。在对外签订、履行经济合同中经常发生纠纷。有些我觉得是对方故意设陷阱骗我钱，所以我就去公安机关报案，但两次公安机关都没有立案，说我们的是经济纠纷，要去法院解决。我觉得合同诈骗和经济纠纷太象了，我很难一针见血地分清这两者。请问刘律师合同诈骗和经济纠纷的本质区别到底是什么？谢谢！
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| 刘磐山律师回复：合同诈骗和经济纠纷的确在很多方面都很相像，但他们之间还是有本质区别的。“是否具有非法占有的目的”，是合同诈骗罪与合同经济纠纷之间的本质区别。“非法占有目的”既可以产生在合同签订前，也可以产生在合同履行过程中。认定行为人是否“以非法占有为目的”，应当结合行为人签订合同时的履约能力和担保真伪、履行合同中有无实际履约行动、对标的物的处置情况、未履行合同的原因以及事后行为人的态度等方面综合判定。 |
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| 2012-10-4 0:34:26 |
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借别人的东西谎报丢失
刘律师，您好！偶尔访问到您的网站，看到您的上条咨询情况跟我的一个事情很象。是这样的：我们单位中的一个同事有次出门旅游向我借了相机，回来后说对不起不小心给丢了。因为都是同事且那个相机也就千八百块钱我也就没有让他赔。后来听别的同事说他也曾经多次“弄丢”过别人的东西，让我小心些。我明白他们的意思。我想问一下刘律师，如果这个同事是故意这样做的话，在法律上应该怎样定性？是不是也是侵占行为？
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| 刘磐山律师回复：这种行为不能定性为侵占行为，侵占行为是针对保管物、遗忘物和埋藏物的一种行为。我们认为这种行为具有诈骗行为的特征。当然对于传统的诈骗行为来说，一般都是先有欺骗行为，在被害人“自愿”交付财物后，诈骗行为完成，行为人的非法占有目的一般产生于其非法控制公私财物之前。但在有的情况下，行为人先占有了被害人的财物，然后使用欺骗方法，使被害人自愿放弃财物，从而非法占有他人财产，也可以构成诈骗行为。 |
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| 2012-10-3 22:35:41 |
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谎报丢失保管财物
你好，刘律师。我最近遇到一件麻烦事。前段时间我因为要出国就把我结婚时买的一个钻戒委托我的一个好朋友保管。后来我回国时她告诉我说她的住处被盗过，包括钻戒等东西当时被偷了。因为我们是很好的朋友我虽然很心痛但也不好说什么，这个事就过去了。哪知后来我才知道她说了谎话，我的钻戒现在在她妹妹的手里。我想知道这种情况算什么行为？
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| 刘磐山律师回复：你朋友的行为是一种侵占行为，严重的可能构成侵占罪。建议你收集到钻戒在她妹妹手里的证据，然后要求她返还。如果她拒不返还你可以去公安机关报案。 |
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| 2012-10-2 0:03:03 |
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是盗窃还是诈骗
我朋友最近被公安抓了，他在商场门口编造借口以向他人借打电话为由趁别人不备携带手机溜走。这种行为应该是按盗窃处理还是按诈骗处理？
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| 刘磐山律师回复：你的朋友应该按照盗窃行为处理。行为人根据被害人的财物处分行为而取得该财物，在被害人的财物处分行为和行为人的财物取得事实之间具有直接的因果关系，这是鉴别判断诈骗犯罪与盗窃犯罪等毗邻财产犯罪的原则界限。被害人把手机交给你朋友，是“借给”你朋友“使用”，而不是“送给”你朋友“所有”。你朋友是在趁对方不备的情况下秘密携机溜走，符合盗窃行为的特征，故应按照盗窃行为处理。 |
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| 2012-10-1 0:53:09 |
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